IPO新政存量发行与《公司法》抵触
摘要：一旦引入存量发行，新行网下投资者受让持股期满3年的政存股东所转出的老股，可以在上市后随意卖出，司法查莉成长日记第二季剧情分集介绍与《公司法》上述规定相悖。抵触 【华夏网综合报道】《关于进一步深化新股发行体制改革的新行指导意见 （征求意见稿）》（以下简称《指导意见》）一出炉，便引起市场各界广泛热议，政存其中引入存量发行的司法创新之举更是成为讨论的焦点。
有媒体对存量发行带来的抵触利弊进行对比后又发现，存量发行存在与《公司法》第5章第142条相悖的新行情况。
4月1日证监会发布的政存 《指导意见》第四条“增加新上市公司流通股数量，有效缓解股票供应不足”显示：
1.取消现行网下配售股份三个月的司法查莉成长日记第二季剧情分集介绍锁定期，提高新上市公司股票的抵触流通性。发行人、新行承销商与投资者自主约定的政存锁定期，不受此限。司法
2.在首次公开发行新股时，推动部分老股向网下投资者转让，增加新上市公司可流通股数量。持股期满3年的股东可将部分老股向网下投资者转让。老股转让后，发行人的实际控制人不得发生变更。老股东选择转让老股的，应在招股说明书中披露老股东名称及转让股份数量。
从《指导意见》不难看出，部分老股向网下投资者转让后，上市后即可流通。不过这个条款与现行的《公司法》第142条规定相冲突。
而《公司法》（2005年修订）第5章第142条明确规定：
发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
如此一来，一旦引入存量发行，网下投资者受让持股期满3年的股东所转出的老股，可以在上市后随意卖出，与《公司法》上述规定相悖。
针对《指导意见》中存量股发行与《公司法》相悖离的情况，上海新望闻达律师事务所副主任宋一欣表示，“存量发行的提法有问题，IPO期间转让，他转让的股份还是属于发行前已发行的股份，而《公司法》规定这类股份1年内不能转让，那么存量发行的股份怎么能流通，这在法律上说不过去。”
与证监会发行处打过交道的北京长安律师事务所周浩律师认为，“在法律上，证监会正在寻求突破。如果严格按照2006年正式实施的《公司法》，那么存量发行这个提法是与法律不一致的，但是用《公司法》解释的角度来说，它会根据社会发展状况、经济发展的需要做一些调整，有时候用法律的形式、有时候用法规的形式，反正就是在规章制度，在一定的条件下，作一些退步，这是时有发生的，不单单存在于证监会。”
他还指出，“目前还是征求意见稿，广泛征求意见，在社会最后大致认可的情况下，这问题提出后，他会考虑如何换一种说法，或者从其他方面作出调整，最后在语言表述和操作空间上与法律达到一致，达到包容的状况。”
河北功成律师事务所主任薛洪增认为，“《公司法》规定上市之后不能转让，现在这个征求意见稿是上市之前进行转让，单纯从转让来看，这样的转让是不违法《公司法》的，不过受让者持有的受让股份在上市交易一年之内是不准许转让的，因为其依然属于上市前发行的股份，要受到《公司法》的锁定限制，如果上市后卖出，那就有违《公司法》。”
上海昆仑律师事务所乐立斌律师认为，“意见稿里的老股属于上市前发行的股份，那么这个提法就与《公司法》相冲突了，因为这已经不是对上位法进行解释，或者是适当的扩大，这实际上是已经违背了上位法一个禁止性的条款。”
《公司法》、《证券法》方面的专家，四川省社科院副院长周友苏表示，“《公司法》和《证券法》有很多不适宜的地方需要尽快修改，但是现在我国修法的程序比较复杂，除非这个问题存在很多年且等不到解决，才会启动修法程序。所以，证监会在一些问题作出相应变通的规定，是考虑到实践的需要”
北京长安律师事务所周浩律师，“证监会此次推出新股发行改革征求意见稿，目标就是为了解决当前新股发行存在的诸多问题，如果一味地根据法律的条款框架来讲，很难达到目的。”